Generalmente, y así me he referido, se suele hablar de él como una especialidad del contrato de depósito pero, como veremos, no está tan claro, pues algunas de sus características chocan con el concepto de depósito del Código Civil. En realidad se trata de un contrato atípico, de naturaleza jurídica compleja.

Asimismo, uno de los caracteres del Software Escrow es la necesidad de su actualización periódica, cuestión que no se compagina bien con un depósito clásico, en el que el objeto entregado se guarda y se sella de modo que no pueda ser abierto hasta el momento de devolución de la cosa.

Así pues, un nuevo examen del contrato de Software Escrow puede llevarnos a considerarlo, no ya como un depósito, sino como un contrato de compraventa sujeto a condición suspensiva. Aunque de facto se realice un depósito o entrega de un soporte, el Software Escrow está pensado para que, en el caso de que se produzcan las circunstancias previstas (quiebra, suspensión de pagos o desaparición de la empresa programadora, principalmente), el contrato produzca sus efectos y pase el código fuente del programa a otra entidad. Debe tenerse en cuenta que, llegado el caso, esta última no adquiere la titularidad con plenos derechos sino limitada, ya que, lógicamente, no se le debe permitir el desarrollo y comercialización del programa en cuestión. Con mayor razón lo considero un contrato de compraventa con condición suspensiva cuando no interviene un tercero, sino que es el propio licenciatario quien recibe el código fuente del programa.

De esta consideración del Escrow como un contrato de compraventa surge un importante problema añadido en relación con la quiebra. Como es bien sabido, la masa de la quiebra está constituida, en un principio, por el conjunto de bienes, derechos y acciones pertenecientes al quebrado. No obstante, eso no es todo: no sólo hay bienes y derechos de éste que no entran a formar la masa, sino que también se incluyen otros aunque en el momento de la quiebra no le pertenecen. Esto último se conoce como la reintegración de bienes a la masa.

En conclusión, el Software Escrow es un contrato que ofrece importantes ventajas, al satisfacer los intereses tanto de la empresa desarrolladora de software como del licenciatario. Para la primera, supone que ésta no facilita al cliente el código fuente del programa directamente, a la vez que también constituye una prueba de la titularidad del software y se protege una copia de seguridad de éste. Y, para el licenciatario del uso del dicho programa, se cubre con esto ante distintos casos de crisis de la anterior.